《上市公司独立董事管理办法》正式出炉 多家拟IPO企业合规性待榷
导读：随着《独董办法》的正式出炉和实施，不仅有多家已上市企业面临合规性的整改，亦有不少正向A股上市发起冲刺的拟IPO企业，也或触碰到了独董新规的红线。
本文由叩叩财讯（ID：koukouipo)独家原创首发
作者：赵 擎@北京
编辑：翟 睿@北京
在正式向社会公开征求意见近四个月后，《上市公司独立董事管理办法》（以下简称“《独董办法》”）终于正式出炉。
8月4日，为贯彻落实《国务院办公厅关于上市公司独立董事制度改革的意见》（以下简称《意见》），优化上市公司独立董事制度，证监会官方网站正式发布《独董办法》，并自2023年9月4日正式施行。
早在2023年4月14日，为落实《意见》各项改革任务的主要载体，证监会便起草形成了《上市公司独立董事管理办法（征求意见稿）》（以下简称《独董办法意见稿》），随之向社会启动公开征求意见程序。
在为期一个月的征求意见时限内，社会各界对规则内容总体支持，提出的修改完善意见建议，经证监会逐条研究，证监会表示，经认真吸收采纳，并相应修改了规章内容，由此制定出来最终发布的《独董办法》。
“独立董事制度作为上市公司治理结构的重要一环，在促进公司规范运作、保护中小投资者合法权益，推动资本市场健康稳定发展等方面发挥了积极作用。但随着全面深化资本市场改革向纵深推进，独立董事定位不清晰、责权利不对等、监督手段不够、履职保障不足等制度性问题亟待解决，已不能满足资本市场高质量发展的内在要求”，在谈及此次《独董办法》规则出炉的背景，证监会强调。
此次正式发布的《独董办法》主要包括五大内容：
一是明确独立董事的任职资格与任免程序。细化独立性判断标准，并对担任独立董事所应具备的专业知识、工作经验和良好品德作出具体规定。改善选任制度，从提名、资格审查、选举、持续管理、解聘等方面全链条优化独立董事选任机制，建立提名回避机制、独立董事资格认定制度等。明确独立董事原则上最多在三家境内上市公司担任独立董事的兼职要求。
二是明确独立董事的职责及履职方式。独立董事履行参与董事会决策、对潜在重大利益冲突事项进行监督、对公司经营发展提供专业建议等三项职责，并可以行使独立聘请中介机构等特别职权。聚焦决策职责，从董事会会议会前、会中、会后全环节，提出独立董事参与董事会会议的相关要求。明确独立董事通过独立董事专门会议及董事会专门委员会等平台对潜在重大利益冲突事项进行监督。要求独立董事每年在上市公司的现场工作时间不少于十五日，并应当制作工作记录等。
三是明确履职保障。健全履职保障机制，上市公司应当为独立董事履行职责提供必要的工作条件和人员支持。健全独立董事履职受限救济机制，独立董事履职遭遇阻碍的，可以向董事会说明情况，要求董事、高级管理人员等予以配合，仍不能消除阻碍的，可以向中国证监会和证券交易所报告。
四是明确法律责任。按照责权利匹配原则，针对性细化独立董事责任认定考虑因素及不予处罚情形，体现过罚相当、精准追责。
五是明确过渡期安排。对上市公司董事会及专门委员会的设置、独立董事专门会议机制、独立董事的独立性、任职条件、任职期限及兼职家数等事项设置一年的过渡期。过渡期内，上述事项与《独董办法》不一致的，应当逐步调整至符合规定。
“正式出炉的《独董办法》与征求意见稿相比，主要的内容和标准差别不大，在细节和表述上有所补充，这也符合市场预期。”一位接近于监管层的知情人士告诉叩叩财经，正式发布并予以实施的《独董办法》共六章计四十八条，与此前公布的《独董办法意见稿》相比增加了一条。
“增加的一条也是监管层在全面考量后，照顾到部分上市企业的特殊情况而打上了’补丁’”。上述知情人士补充道。
而在此次《独董办法》征求意见中，独董的兼职家数的规定是外界关注的焦点之一，也是引发最大争议之处。
在此次独董管理改革启动之前，监管层规定原则上一人最多可以在五家上市企业中同时兼任独立董事，随着《独董办法意见稿》的出炉，这一兼任数量被直接下降至3家。
“在征求意见的过程中，对独立董事兼任的家数的确也收获到了诸多不同意见，但经过监管层多方研究，这些意见未被采纳，独立董事的最多兼任上市企业数定格在了3家。”上述知情人士透露。
随着《独董办法》的正式出炉和实施，不仅有多家已上市企业面临合规性的整改，亦有不少正向A股上市发起冲刺的拟IPO企业，也或触碰到了独董新规的红线。
“对已上市企业的过渡期为一年，也就是说已上市企业需在2024年9月4日前满足《独董办法》的相关规定。对拟IPO企业来说，虽目前监管层还没有明确的说法，但早在意见稿出炉之时，我们就已经建议我们手中拟IPO项目全面按照《独董办法意见稿》的内容对照整改，如果有违相关红线的，短期内难以整改的，为了不影响上市推进，也会主动向监管层报送一年内的合规安排计划。”8月4日晚间，北京一家中字头券商的投行负责人士告诉叩叩财讯。
1）《独董办法》出台细节：增加一条打“补丁”，兼任企业数争议一锤定音
与征求意见稿相比，正式出台的《独董办法》主要内容除给予一年的过渡期外，还刻意增加了一条“新规”，其余内容则基本并无较大变化，而这唯一增加的一条，也是对有关内容更为完善和细致的补充表述。
据上述接近于监管层的知情人士透露，在正式版中所增加的该条特殊规定，也是考虑到少数上市企业较为特殊的情况，以使之有规可依。
在4个月前公布的《独董办法意见稿》中，证监会曾明确规定，上市公司董事会应当设立审计委员会，审计委员会成员应当为不在公司担任高级管理人员的董事，其中独立董事应 当占多数，并由会计专业的独立董事担任召集人，此外，上市公司可根据需要设立提名、薪酬与考核、战略等相关专门委员会，提名委员会、薪酬与考核委员会中独立董事应当过半数并担任召集人。
也正是在此前这份征求意见稿中，监管层指出，“上市公司在董事会中设置提名委员会的，提名委员会应当对被提名人任职资格进行审查，并形成明确的审查意见”，且上市公司董事会提名委员还会负责拟定董事、高级管理人员的选择标准和程序，对董事、高级管理人员人选及其 任职资格进行遴选、审核，并就“提名或者任免董事”、“聘任或者解聘高级管理人员”及“法律、行政法规、中国证监会规定和公司章程规定的其他事项”向董事会提出建议，而董事会对提名委员会的建议未采纳或者未完全采纳的，应当在董事会决议中记载提名委员会的意见及未采纳的具体理由，并进行披露。
“按照证监会的规定，上市公司必须设立审计委员会，但提名委员会、薪酬与考核委员会则是按需设置，也就是说可能存在没有在董事会中设置提名委员会、薪酬与考核委员会的上市企业，那么对于这类较为特殊的企业，独立董事又将如何依照相关规定行使相关职权呢？”上述知情人表示，在征求意见稿中，并未考虑到未设置提名委员会、薪酬与考核委员的上市企业的相关情况，也正介于此，在正式颁布的《独董办法》中，这一“补丁”被打上。
据《独董办法》新增添的第二十九条显示，上市公司未在董事会中设置提名委员会、薪酬与考核委员会的，由独立董事专门会议替代相关委员会按规定对被提名人任职资格进行审查并就相关所列事项向董事会提出建议。
所谓独立董事专门会议即为上市公司应当定期或者不定期召开全部由独立董事参加的会议。
四个月前，当证监会首次发布《独董办法意见稿》向社会公开征求意见，其中独立董事兼职家数的规定并引发了市场争议。
按照在此之前施行的有关规定，允许个人最多在五家国内上市企业中担任独立董事一职，也就是说独立董事兼任上市企业的家数最多为五家。
而《独董办法意见稿》则在第八条明确指出“独立董事原则上最多在三家境内上市公司担任独立董事”。
对于此举的变动，监管层给出的理由是“应当确保有足够的时间和精力有效地履行独立董事的职责”。
一人身兼多家上市公司独董，是否能有效履行市场和监管赋予的职责，这曾在A股市场引发多轮争议。
2019年1月时，便有媒体曾对A股市场的3579家上市公司做过统计，这些A股上市公司共提供了11305个独立董事职位，平均每家上市公司可提供3.16个独董职位，截止到2019年1月底，有88人身兼5家上市公司独董。彼时，在这88名独董中，有两位已迈入古稀之年的“五满贯”独董相当引人注目，一位是75岁的樊行健，分别担任金杯电工、银信科技、九典制药、株冶集团、郴电国际等5家上市公司的独董，身份是中国注册会计师，曾任西南财经大学副校长、湖南财经学院副院长。另一位是74岁的付于武，分别为长春一东、科力远、小康股份、广汽集团、圣龙股份等5家上市公司的独立董事，曾是哈尔滨汽车工业总公司总经理，中国汽车工程学会理事长。
一个人，在除了自身本职工作外，同时身兼5家上市公司的独董，其是否有充足的时间履行相关职责？独董工作是否已经形同虚设？更何况还有70余岁的老人。
也正是介于早前的种种争议和近年来的相关经验教训，在此次独董管理改革中，独立董事兼职家数被监管层进行了大幅调整。
据叩叩财讯获悉，在此次《独董办法》的征求意见过程中，外界对独董兼职数量也提出了不少意见，其中有的认为将兼职家数从五家降为三家的规定过严，这对于企业来说，选择合适独董的范围将大幅缩小。但有的意见却持完全相反的看法，认为三家的上限数量还是较大，建议进一步收紧至一位独董最多兼任两家上市企业。
从证监会前期调研情况来看，大多数上市公司认为，独立董事投入公司事务的时间和精力不足是影响其作用发挥的重要原因；不少独立董事提出，如果独立董事兼职家数超过三家，将难以保证在每家上市公司都有足够的时间和精力履职。从实际情况看，截至2022年底，近八成独立董事兼职家数在三家及以下。
最终，证监会认定，此前征求意见稿中关于原则上最多可在三家境内上市公司担任独立董事的规定，符合本次独立董事管理的改革方向和实际情况，故无论是认为过严的还是建议进一步收紧的意见皆未被采纳。
由此，独立董事最多兼任三家上市企业的规定在《独董办法》中正式一锤定音。
2）多家拟IPO企业独董合规性待榷
正如上述所言，此次《独董办法》的正式实施，不仅将对已上市企业带来较大的影响，对于正在冲刺A股上市的拟IPO企业，也同样有所波及。
“拟IPO企业也就意味着各方的合规性皆要向上市公司的规定看齐，这其中固然也包括了独立董事的相关制度安排。”上述北京中字头的投行负责人士表示。
事实上，据叩叩财讯获悉，自4月中旬独董制度改革开启之后，在IPO审核中，便有企业因独董兼职多家企业等问题，被质疑公司治理是否健全而未被予以通行。
目前，在拟IPO排队待审的队伍中，也不只一家公司存在独立董事一人身兼数家企业要职的情况，其中，更不乏一人同时兼任3家以上上市企业独董而违反即将正式实施的《独董办法》的典型。
在2023年6月21日刚刚通过深交所上市委审核尚未向证监会提交注册的浙江科峰有机硅股份有限公司（下称“科峰股份”），便是其中的代表。
科峰股份于2022年6月30日正式递交IPO申请并获得深交所受理。
作为一家以有机硅应用材料为主业，专业从事纺织印染助剂、纳米液体分散染料及其他有机硅产品的研发、生产、销售的企业。
据科峰股份最新更新的IPO招股书（上会稿）显示，目前其共有 2 名现任独立董事，为曹先军和赖晓烜。
出生于1956 年出生的曹先军，现任中国氟硅有机材料工业协会副理事长兼秘书长，除了出任科峰股份的独立董事外，目前，曹先军还兼任着另外三家企业的独立董事，分别为东岳硅材、兴发集团、润禾材料，这三家企业皆是A股已上市企业。
按照《独董办法》中“独立董事原则上最多在三家境内上市公司担任独立董事”的规定，如果科峰股份要想成功上市，那么曹先军的任职资格显然已不符规定。
同样在上交所拟主板IPO上市的队伍中排队等待提交注册的苏州西典新能源电气股份有限公司（下称“西典新能”），其两名独立董事身兼数职的情况，也同样曾引发了监管层对其履职有效性的质疑。
随着《独董办法》的正式实施，西典新能独董任职执业的有效性，也同样令人关注。
西典新能目前在任的董事会共由5人组成，除了实控人夫妇二人外，还有两名独立董事——张开鹏和刘雪峰。
张开鹏可能是目前拟IPO企业中兼职身份最多的独立董事。
据西电新能IPO招股书（上会稿）披露，除了兼任西典新能的独立董事外，张开鹏同时在20家企业中担任董监高等核心职位，其中，在10家企业担任董事长一职，4家企业担任副董事长，4家企业出任董事，并在一家企业中任高级副总裁。
另一位独立董事刘雪峰，其不仅在苏州创元和赢资本管理有限公司担任财务总监一职，除西典新能外，其还在禾盛新材、，宁波健信超导科技股份有限公司（下称“健信超导”）、苏州艾科瑞思智能装备股份有限公司（下称“艾科瑞思”）、江苏莫安迪科技股份有限公司（下称“莫安迪”）等4家企业中同时担任独立董事，这4家企业中，除禾盛新材已经上市外，健信超导也在2023年3月正式进入IPO的辅导阶段，而曾是新三板挂牌企业的艾科瑞思目前也已经完成了第五期的IPO辅导进展报告，不日便将向监管层递交上市申请。
（完）